法律諮詢-梁雨安律師

一、 「律師您好，我想離婚，請問對方這樣那樣又這樣的話，可以離婚嗎?離婚協議書怎麼寫?去法院打離婚官司會贏嗎?夫妻剩餘財產怎麼算?對方脫產怎麼辦?我的條件是怎樣怎樣，可以拿到小孩的監護權嗎?對方要付扶養費嗎?」，最近法律諮詢碰到問離婚的越來越多，故想說就利用這篇，先簡單和大家說明一下，協議離婚和裁判離婚的一些小常識。

二、 首先，雙方談得攏離婚條件，簽好離婚協議書一起前往戶政辦理離婚登記者，稱為協議離婚，又，離婚協議書通常會有以下內容:

(一) 兩願離婚(須至戶政登記才有效，未登記前無效，且無法強制履行)

(二) 夫妻剩餘財產分配(錢要如何分，原則是婚後財產多的給婚後財產少的，如有不動產，需載明相關地、建號、預計過戶的日期及相關稅費負擔等，如果希望此部分可強制執行，須另行增列強制執行條款，並須至公證人處進行公證)

(三) 未成年子女監護權(如有未成年子女，該未成年子女的監護權歸誰)

(四) 未成年子女探視權(如何探視小孩之相關約定，通常為離婚協議書約定最細且最複雜的部分)

(五) 未成年子女扶養費(沒監護權的一方每個月給小孩的生活費，給的時間通常會約定到小孩成年，並同時會記載一期未到期，視為全部到期，如果希望此部分可強制執行，須另行增列強制執行條款，並須至公證人處進行公證)

離婚協議書一定會有上開第一點的約定，如第一點都沒法達成合意，則只能跑去法院打裁判離婚，至於上開第二至五點則為選配，如雙方就此部分沒結論，仍可先協議離婚，其他部分可待之後法院另案進行訴訟。另外，離婚協議書的兩位證人，須明確知道並見證夫妻要離婚的意願，不然後續可能會出現確認婚姻關係存在(即離婚無效)的官司。

三、 如果談得成協議離婚，就不會進入到裁判離婚，但，如果協議離婚談不成，或是原本有談成，但對方後來反悔不想去戶政辦理離婚登記時，就要去法院打裁判離婚的官司，離婚官司依法均強制調解，雙方於調解庭或調解委員會仍調解未果時，後續才會由法官進行審理，實務上常見的法定離婚事由(民法1052條第1項，必定可離婚的事由)，主要有以下幾種:

(一) 與配偶以外之人合意性交-刑法雖已廢除通姦罪，但民事上還是可以通姦為由請求離婚，但舉證上有一定難度存在，證據最好是明確可知，例如對方已認領其私生子女等，且依民法第1053條規定，須於知悉後兩年內提告，亦不得有事前同意或事後原諒對方的情事，以此理由訴請離婚者，通常會另案搭配侵害配偶權的民法第184、195條的官司一併進行。

(二) 不堪同居虐待-即俗稱「家暴」，不限定肢體，言語暴力也包含在內，但是否構成虐待，仍要看具體施暴的情節、次數、原因而定，以此理由訴請離婚者，通常會另案衍生刑事傷害罪及家事保護令等案件。

(三) 夫妻之一方惡意遺棄他方-指沒正當理由長期未履行同居義務，通常需先寄發存證信函，且該未同居的時間須持續一段時間。

(四) 故意犯罪判刑六個月確定-以此理由訴請離婚者，依民法1054條規定，須於知悉後一年內提告。

不符合上述法定離婚事由，則回歸民法1052條第2項之相對離婚事由，在要件上，須該婚姻已產生無法回復的重大破綻(婚姻難以繼續維持)+該重大破綻係可歸責於對方or對方的可歸責性較高(所以錯的人或錯比較多的人，不可要求離婚)，要件相對嚴格，且「婚姻難以維持」，是由法官來認定，也就是說，不同的法官，可能會有不同的結果，有些怎樣都不判離，有些很容易就判離，充滿高度的不確定性。

四、 在我過往承辦的離婚官司，於起訴後的調解程序，本人代理女方主張:「…男方因故意犯罪遭判處有期徒刑超過6個月確定，且男方於婚姻存續期間不僅多次毆打女方，更從未拿錢回家，對女方及兩造之子女不聞不問，對於婚姻產生破綻顯具可歸責性，女方得依民法第1052條第1項第10款及第1052條第2項訴請離婚，監護權部分，基於未成年子女之最佳利益，宜將未成年子女權利義務行使歸由女方…」，最後，兩造皆同意離婚並將小孩的監護權歸屬女方，調解結果符合當事人期待，亦免去長時間訴訟之煎熬。
 

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